必威体育-国外新闻热点-时事新闻爆料

分类

【必威体育】刑事合规国际趋势与中国实践

  刑事合规国际趋势与中国实践
传统企业合规刑事合规升级,有治理理念的观念引导,也有对传统企业合规在预防企业犯罪行为方面难以激发企业主动性的政策反思,更有强大利益驱动:参与刑事合规的双方——国家与企业能形成“合作共赢”格局。大力倡导和推动刑事合规制度的建立,既是主动适应国际趋势的需要,必威体育,更是进入高质量发展阶段的内生性需求。

【必威体育】刑事合规国际趋势与中国实践

张远煌

  “合规”即通过法规之遵守,主动预防违规风险(即遭受民事制裁、行政处罚及信誉受损的风险)。合规计划作为组织尤其是企业建立的违规风险内控机制,最早起源于西方国家的银行业,而后扩展到金融业和其他行业。刑事合规,作为传统企业合规的升级形态,是与刑事责任风险相关联的合规,也即是将企业经营活动是否合规及其合规的努力程度,与企业刑事责任的有无及轻重相联系的刑事风险内控机制。

  刑事合规,在晚近20年来日益呈现全球法律现象的趋势,其影响遍及预防性刑事立法和司法改革、预防性企业治理结构的建立以及新型的刑事风险防控法律服务业的拓展等多个领域。就企业治理而言,刑事合规显著提升了企业合规的重要性与必要性。注重刑事合规,主动防控颠覆性的刑事风险,正在成为企业维系生存与发展的基本手段。

  刑事合规全球化趋势

  1991年美国颁布适用于单位被告人的《联邦组织量刑指南》,首次在刑事规范中引入合规理念,要求企业建立具有预防违法犯罪功能的公司治理结构,并将企业是否实施“有效的合规计划”与对企业刑事责任的评价挂钩,开刑事合规制度之先河。

  进入21世纪,不仅包括美国、英国、法国、意大利在内的众多发达国家纷纷确立了刑事合规制度,而且南非、巴西、印度等发展中国家也在特定领域建立了自身的刑事合规制度,再加上《联合国反腐败公约》《OECD关于腐败的刑法公约》以及《保护欧洲共同体金融利益公约的第二协议》等系列国际文件的助推,进一步加速了传统企业合规向刑事合规升级发展的全球化进程。

  综观全球刑事合规立法与司法,大致可以分为以下主要类型:

  一是以美国为代表的美国量刑起诉激励模式。根据美国《组织量刑指南》的规定,构成企业“有效合规计划”的核心要素为:(1)建立合规政策和标准,防止犯罪行为发生;(2)企业高层负责合规政策和标准拟定和实施;(3)普及企业合规政策和标准;(4)建立违规举报制度,发现并报告犯罪行为;(5)有惩戒机制保障执行合规标准;(6)犯罪发生后采取适当弥补措施。根据相关规定,对于实施了“有效合规计划”的企业,即使发生了犯罪,也可获得相应的合规激励,即可获得罚金刑的减免,以及暂缓起诉或不起诉等优待。

  二是以英国为代表的独立成罪模式。英国2010年《反贿赂法》单独设立了反腐败合规罪名——商业组织预防贿赂失职罪。凡是与商业组织相关联的人员,为了该商业组织利益而行贿的,即可认定该组织即构成本罪,但已建立了防止关联人员实施贿赂的“适当程序”的组织除外。在此,合规计划不仅是组织获得从宽处罚的依据,而且也是组织进行出罪抗辩、从而避免刑事责任的法定事由。

  三是以意大利为代表的司法审查模式。根据意大利2001年第231号法令的规定,公司应当对为其利益或优势而犯罪的董事、其他高级职员及其下属雇员的罪行负责,但公司能够证明已采取适当预防和监控措施的,免除责任。在企业高管犯罪的场合,企业要免除责任还必须证明:(1)合规监督不存在明显漏洞;(2)犯罪人使用欺诈手段规避了合规监管。

  不仅如此,司法实践中意大利还十分注重对合规计划有效性进行审查。综合意大利判例,认定合规计划具有预防犯罪功效的基本条件为:合规计划必须具有效用性、特定性和生命力。缺乏以上有效性要素的合规计划,将不得适用或限制适用与合规计划相关的出罪或从轻处罚规定。

  四是以法国为代表的强制合规模式。根据2016法国的《萨宾II法案》,大型企业均应建立和实施反贿赂合规计划。如果没有建立相应的合规计划,即使企业并未实施腐败行为,法国反腐败局(AFA)也可据此对企业和高管个人处以行政罚款;如果企业涉嫌贿赂犯罪,在案件审理前,检察机关可与该企业达成和解协议,免于起诉,但和解的条件:被指控的企业需要缴纳相当于过去三年平均年营业额30%的和解金,并同意在反腐败局管控下,于三年内建立有效的合规制度;对于构成犯罪的企业,法院将判令企业在规定期限内建立合规计划,并由反腐败局负责监督、协助,由此产生的费用由企业承担。未能按照要求建立合规计划者,对单位和自然人判处罚金,对自然人可判处二年以下监禁刑,这显示了强烈的以惩罚之手段促预防之目的的政策导向。

  企业合规向刑事合规升级发展的动力机制